从瑞幸咖啡谈起：董监高责任险是上市公司高层的保命武器吗？

　　作者：北京市炜衡律师事务所程桂青孟静律师

　　2020年4月2日，瑞幸咖啡在向美国证监会（SEC）提交的文件中称“从2019年第四季度与虚假交易相关的总销售金额约为人民币22亿元”，此消息一出，瑞幸咖啡美股盘前跌超80%，从4月1日的收盘价26.2美元一路断崖式下挫至4美元。随之，瑞幸咖啡的管理人员将承担什么责任、是否有能力承担、广大投资者的利益如何保障等等这些问题被广泛讨论。与之相关的“董监事及高级管理人员责任保险”再一次被众人提起，那么，究竟“董监事及高级管理人员责任保险”是什么？关键时刻是如何为公司董监高“保命”的？且往下看。

　　一、董监事及高级管理人员责任保险是什么？

　　董监事及高级管理人员责任保险，又称“董事责任保险”、“董事高管责任保险”，英文名称为Directors and Officers‘ Liability Insurance（简称D&O Insurance），是指由公司或者公司与董事、监事、高级管理人员共同出资购买，对被保险的董事、监事及高级管理人员在履行公司管理职责过程中，因工作疏忽或行为不当（其中不包括恶意、违背忠诚义务、信息披露中故意的虚假或误导性陈述、违反法律的行为）而被追究其个人赔偿责任时，由保险人负责赔偿该董事、监事或高级管理人员进行责任抗辩所支出的有关法律费用并代为偿付其应当承担的民事赔偿责任的保险。

　　董监事及高级管理人员责任保险属于职业责任保险的一种，除此之外，职业责任保险还包括大家熟悉的律师执业保险、会计师职业保险、药剂师执业保险等。

　　二、谁是投保人？

　　董监事及高级管理人员责任保险常见的投保人为公司，也存在公司与董事/监事/高级管理人员同时作为投保人的情形。简单讲，即公司可以为该保险买单，或者公司与董事、监事、高级管理人员共同为该保险买单。

　　三、谁是被保险人？

　　董监事及高级管理人员责任保险的被保险人范围为投保公司及其子公司、董事、监事、高级管理人员。

　　提请注意的是，董监事及高级管理人员责任保险多用于上市公司，但我们认为同样可适用于非上市公司。

　　四、公司必须要购买的吗？

　　不是。相关法律规定如：“上市公司可以建立必要的独立董事责任保险制度，以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险”、“经股东大会批准，上市公司可以为董事购买责任保险”、“国家鼓励大力发展包括董事责任险在内的责任保险”等。

　　综上，公司及董事、监事、高级管理人员自愿购买该保险。

　　五、有必要购买吗？

　　我国现行法律多处规定公司董事、监事及高级管理人员因其违法违规的行为给公司、第三人造成损失的需承担责任，如利用其关联关系损害公司利益，给公司造成损失的；董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的等等。

　　综上，如有违法违规行为，董事、监事及高级管理人员被追究责任的概率很高，而其有限的薪资恐怕难以承受高额的诉讼风险。因此，公司、董事、监事及高级管理人员购买董监事及高级管理人员责任保险的必要性也就显而易见了。

　　六、保障范围是什么？

　　（一）对董事、监事及高级管理人员而言

　　由概念可知，因工作疏忽或行为不当（其中不包括恶意、违背忠诚义务、信息披露中故意的虚假或误导性陈述、违反法律的行为）而被追究其个人赔偿责任时，由保险人负责赔偿。所以，该保险保障的是过失性责任，只有董事、监事及高级管理人员在履行职责过程中尽到了合理的注意义务但仍然致人损害的过失行为才能纳入保险责任。那么对于故意性责任所导致的赔偿责任是否可纳入保险责任，则需由保险公司与投保人协商确定。

　　此外，该保险赔偿的范围不仅限于对第三者承担的赔偿责任，也包含应对相关机构调查、参加仲裁或诉讼，被保险人花费的调查、抗辩、律师、审计、公关等费用。

　　（二）对公司而言

　　董监事及高级管理人员责任保险保单中，还包括对被保险公司及其子公司的保障责任。

　　补偿责任较为常见，即董事、监事及高级管理人员个人遭受赔偿请求，所在公司根据有关法律法规或协议对其先行支付或赔偿后，保险公司将向被保险公司支付该损失。

　　此外，还包含扩展责任。有些保险公司还承保被保险公司的雇佣行为赔偿责任和证券类赔偿责任。所谓雇佣行为赔偿责任，是指被保险公司如果被提起雇佣行为赔偿，保险人将代为赔付相关的财务损失。所谓证券类赔偿责任，是指被保险公司被提出任何证券类赔偿请求，保险人将代为赔付相关的财务损失。

　　七、有谁投保了？

　　通过公开渠道查询，有不少上市公司为其董事、监事及高级管理人员投保了董事高管责任保险，如：

　　（一）格力地产